Понятие и признаки предпринимательства

Содержание

Введение

1. Сущность и понятие предпринимательской деятельности и его место в Гражданском праве

1.1. Общее понятие «предпринимательства»

1.2. Предприниматели и гражданское законодательство

1.3. Предпринимательская деятельность гражданина

2. Признаки предпринимательской деятельности

2.1. Самостоятельный характер предпринимательской деятельности

2.2. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск

2.3. Основная цель предпринимательской деятельности – извлечение прибыли

2.4. Систематичность ведения предпринимательской деятельности

2.5. Предпринимательская деятельность – это деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг

2.6. Регистрация в качестве предпринимателя в установленном законом порядке

Заключение

Библиографический список

Приложение 1. Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2000 N КА-А40/4839-00

Приложение 2. Постановление ФАС Московского округа от 06.01.2004 N КА-А40/10553-03

Введение

В России неотвратимо осуществляются экономические реформы, хотя не всегда последовательно и обоснованно. Результатом реформ является становление и развитие новых экономических, финансовых, социальных и других отношений, базирующихся на формировании рыночной экономики, в которой ведущим субъектом хозяйствования являются предприниматели (коллективные и индивидуальные). Поэтому актуальность темы курсовой работы не вызывает сомнения.

Целью данной работы является исследование понятие и признаков предпринимательства.

В соответствие с поставленной целью решаются следующие задачи:

- исследовать понятие «предпринимательства»;

- проанализировать предпринимателей в рамках гражданского законодательства;

- исследовать особенности предпринимательской деятельности гражданина;

- провести анализ признаков предпринимательской деятельности (самостоятельный характер предпринимательской деятельности; осуществление предпринимательской деятельности на свой риск; основная цель предпринимательской деятельности – извлечение прибыли;

систематичность ведения предпринимательской деятельности; предпринимательская деятельность – это деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг; регистрация в качестве предпринимателя в установленном законом порядке;)

Структурно работа состоит из введения, двух глав, которые соответствуют поставленным задачам и заключения.

При подготовке работы использовались нормативно-правовые акты Российской Федерации и субъекта, научно-учебные статьи и монографии, публикации специальной периодической печати.

1. Сущность и понятие предпринимательской деятельности и его место в Гражданском праве

1.1. Общее понятие «предпринимательства»

Статья 34 Конституции России закрепляет право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.

Под предпринимательством, или предпринимательской деятельностью в экономике, понимают инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, осуществляемую на свой риск и под свою имущественную ответственность, направленную на получение прибыли.

За словом "предпринимательство" стоит "дело", предприятие, производство продукта (полезной вещи) или услуги (невещественного продукта). Часто предпринимательскую деятельность называют бизнесом.

Важнейшим признаком предпринимательства является самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов. В основе их поведения лежат внутренние побуждения. Каждый человек, становясь предпринимателем, самостоятельно решает все вопросы деятельности своего предприятия исходя из экономической выгоды и рыночной конъюнктуры.

В тесном единстве с самостоятельностью находится принцип личной экономической заинтересованности и ответственности. Собственная выгода является движущим фактором предпринимательской деятельности, но хозяйствующий субъект, преследуя свои собственные интересы, работает на общественные. Например, Г. Форд занялся производством автомобилей вовсе не из благотворительных побуждений. Он преследовал личную выгоду, но, удовлетворяя свои интересы, создал целую автомобильную империю, которая наводнила машинами весь мир. В современных условиях личный интерес предпринимателя все более переплетается с коллективным интересом фирмы или компании.

Обладая самостоятельностью, предприниматель берет на себя личную ответственность за результаты деятельности. Заинтересованность в сочетании с ответственностью заставляет предпринимателя работать в жестком режиме.

Не всякий мелкий бизнес является предпринимательским. Чтобы быть предпринимательским, предприятие должно обладать особыми свойствами вдобавок к тому, что оно небольшое и новое. Предпринимателя характеризует то, что он пытается создать что-то новое и отличное от уже имеющегося, изменяет и преобразует ценностные установки.

Предпринимательская деятельность представляет собой совокупность последовательно или параллельно осуществляемых сделок, каждая из которых ограничена сравнительно непродолжительным, четко очерченным временным интервалом. Сделка - основной кирпич, из которого строится предпринимательское здание.

При этом под сделкой понимается основанное на письменном договоре или устном соглашении взаимодействие двух или нескольких хозяйствующих субъектов в интересах получения взаимной выгоды. Гражданский кодекс Российской Федерации определяет сделку следующим образом: "Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей".

Граждане иностранных государств и лица без гражданства могут выступать в качестве предпринимателей в пределах правомочий, установленных законодательством. Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности не может быть ограничено в зависимости от наличия постоянного места жительства (см. Приложение 1. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа по делу N КА-А40/4839-00).

Наряду с индивидуальным и частным допускается коллективное предпринимательство. В роли коллективных предпринимателей (партнеров) выступают объединения граждан, использующие как собственное, так и приобретенное на законном основании имущество.

Законодательство о предпринимательстве предусматривает возможность осуществления предпринимательской деятельности с использованием средств производства, имущества, ценностей как самим их собственником, так и другим субъектом, управляющим его имуществом на праве хозяйственного ведения, предоставленном собственником.

Все многообразие предпринимательской деятельности может быть классифицировано по различным признакам: виду деятельности, формам собственности, количеству собственников, организационно-правовым и организационно-экономическим формам, степени использования наемного труда и прочим.

1.2. Предприниматели и гражданское законодательство

Статья 2 ГК указывает на то, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений выступают граждане и юридические лица. В этих отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации (в соответствии с Конституцией РФ в это число входят республики в составе РФ, края, области, города федерального значения - Москва и Санкт-Петербург, автономная область, автономные округа) и муниципальные образования.

В ГК выделено то обстоятельство, что гражданское законодательство регулирует также отношения между лицами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность или участвуют в ней. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.¹ Соответствующей деятельностью могут заниматься не только юридические лица, но и отдельные граждане. Для тех и других является обязательным закрепленный ГК формальный признак: они должны быть в установленном законом порядке зарегистрированы в качестве лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Из приведенного выше определения предпринимательской деятельности вытекают следующие ее признаки: 1) самостоятельный характер данной деятельности; 2) осуществление ее на свой риск; 3) основная цель данной деятельности – получение прибыли; 4) систематичность получения прибыли; 5) деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг; 6) регистрация лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в качестве предпринимателя в установленном законом порядке. Данные признаки будут подробно рассмотрены во второй главе дипломной работы.

Включение в ГК нормы, посвященной предпринимательской деятельности, имеет двоякий смысл. Прежде всего это связано с тем, что ряд гражданско-правовых норм (некоторые из них содержатся в самом ГК) создает в рамках гражданского права особый режим именно для предпринимателей. Примером может служить статья 401. Из пункта 1 данной статьи следует, что, если иное не предусмотрено законом или договором, должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства в случаях, когда будет признано, что это произошло не по его вине (при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения, но обязательство осталось нарушенным). Исключение из приведенного правила содержится в п. 3 той же статьи: должник, который не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет за это ответственность независимо от своей вины. Разумеется, при установлении того, какой из этих двух пунктов ст. 401 следует в конкретном случае применить, суд будет руководствоваться приведенным выше определением предпринимательской деятельности.

Немало такого же рода норм со специальным режимом для предпринимателей содержится и в некоторых других статьях ГК, особенно в разделе, посвященном общим положениям обязательственного права (ст. 316, 322, 428 и др.).

При этом суд должен учитывать существование двух видов специальных норм. Имеется в виду, что для применения одних из них достаточно участия в правоотношении предпринимателя только на одной стороне (пример - указанная выше ст. 401), в то время как другие предполагают выступление в правоотношении предпринимателей с обеих сторон (пример - ст. 310).

Существует и второй аспект в этом вопросе. Признав, что предпринимательская деятельность регулируется именно гражданским законодательством, ГК таким образом безоговорочно отверг возможность параллельного существования гражданского и, независимо от него, предпринимательского (вариант - торгового или хозяйственного) кодекса.

1.3. Предпринимательская деятельность гражданина

В ГК включены специальные нормы, посвященные предпринимательству граждан. Предусмотрено, что гражданин может заниматься хозяйственной деятельностью без образования юридического лица, то есть как индивидуальный предприниматель, с момента регистрации в этом качестве. В силу п. 3 ст. 23 к предпринимательской деятельности гражданина применяются правила Кодекса, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов и существа правоотношения. Это означает помимо прочего, что государственная регистрация граждан-предпринимателей, как и юридических лиц, будет производиться органами юстиции (ст. 51). Вместе с тем в соответствии со ст. 8 Вводного закона до введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок. Он установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 года.

Для регистрации гражданин-предприниматель должен подать заявление, составленное по установленной форме, и документ об оплате регистрационного сбора. Органам государственной регистрации запрещено требовать представления каких-либо иных документов. Личная явка для регистрации необязательна, документы могут быть высланы и по почте. Регистрационные органы обязаны произвести регистрацию в день поступления документов либо в трехдневный срок с момента получения их по почте. В те же сроки должно быть выдано (выслано по почте) свидетельство о регистрации, которое является бессрочным. Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также регистрационное свидетельство утрачивают силу, если сам предприниматель подает заявление об аннулировании регистрации и выданного ему свидетельства либо если судом вынесено решение о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Отказ соответствующего органа в регистрации, а также несвоевременное ее осуществление могут быть обжалованы в суд.

Отдельными видами деятельности гражданин-предприниматель вправе заниматься лишь на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования.

Индивидуальные предприниматели не всегда соблюдают правила о государственной регистрации. С учетом этого обстоятельства в ст. 23 предусмотрено, что такой предприниматель не вправе ссылаться в отношении совершенных им хозяйственных сделок на то, что он не является предпринимателем, и суд, в свою очередь, может в отношении таких сделок применить нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность. Например, в виде общего правила установлено, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, отвечает при наличии своей вины. Если же такое нарушение связано с предпринимательской деятельностью, то ответственность наступает независимо от вины. Исходя из ст. 23, если гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без соответствующей регистрации, нарушит обязательство, к нему будет применено правило, регулирующее ответственность предпринимателя.

Статья 25 посвящена несостоятельности (банкротству) индивидуального предпринимателя. В ней предусмотрены условия, порядок и последствия признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Индивидуальный предприниматель признается банкротом, если по своему имущественному положению он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Имеются в виду требования, которые связаны с его предпринимательской деятельностью. При осуществлении процедуры признания банкротом к гражданину должны быть предъявлены все требования по обязательствам, связанным с его предпринимательской деятельностью, одновременно могут быть заявлены и требования по другим обязательствам (о взыскании алиментов, возмещении причиненного вреда, по оплате коммунальных услуг и т. п.).² Заявленные требования кредиторов удовлетворяются за счет принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества, на которое может быть обращено взыскание, в порядке очередности. Установлено пять очередей: в первую очередь удовлетворяются требования граждан, связанные с возмещением вреда, причиненного жизни и здоровью. Поскольку, как правило, такие выплаты носят повременный характер, соответствующие суммы должны быть капитализированы в страховой компании. В первую очередь удовлетворяются также требования о взыскании алиментов; во вторую очередь должны быть произведены расчеты с лицами, работающими у индивидуального предпринимателя по трудовому договору (контракту), а также выплачено вознаграждение по авторским договорам; в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества; в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды и, наконец, в пятую очередь производятся расчеты со всеми остальными кредиторами. Приведенная очередность совпадает с той, которая установлена для погашения долгов при банкротстве юридического лица.

После завершения расчетов по заявленным требованиям гражданин освобождается от исполнения всех оставшихся обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, независимо от того, были заявлены такие обязательства или нет. Что касается обязательств, не связанных с его предпринимательской деятельностью, то погашаются лишь заявленные и учтенные требования. Особенность последствий признания банкротом индивидуального предпринимателя в отличие от банкротства юридического лица состоит в том, что кредиторы по обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, которые не предъявили свои требования до признания его банкротом, сохраняют право на их предъявление и после завершения процедуры банкротства. Кроме того, не погашаются требования граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также иные требования личного характера, независимо от того, были они заявлены при процедуре банкротства или нет.

Индивидуальный предприниматель признается несостоятельным (банкротом) по решению суда. Он может также по согласованию с кредиторами добровольно (без решения суда) объявить себя банкротом.

Основания и порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве). В настоящее время действует Закон РФ от 2002 года "О несостоятельности (банкротстве) предприятий". Положения, содержащиеся в этом Законе, с учетом существа правоотношений применяются и к признанию банкротом гражданина-предпринимателя. Вместе с тем следует отметить, что специфика признания банкротом предпринимателя-гражданина пока не нашла в нем отражения.

2. Признаки предпринимательской деятельности

2.1. Самостоятельный характер предпринимательской деятельности

Самостоятельный характер предпринимательской деятельности может быть раскрыт через материально-правовой и экономический аспекты. В юридической литературе признак «самостоятельность» рассматривается и в иных аспектах. Так, например, В.В. Лаптев данный признак подразделяет на имущественную и хозяйственную самостоятельность. Имущественная самостоятельность означает наличие у субъекта определенного имущества, составляющего экономическую базу его деятельности; хозяйственная самостоятельность – возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности. И.В. Ершова выделяет имущественную и организационную самостоятельность.³

Экономический аспект самостоятельности субъекта предпринимательской деятельности предполагает, что у предпринимателя имеется достаточная имущественная база для ведения предпринимательской деятельности.

Материально-правовой аспект подразумевает, что субъект предпринимательской деятельности обладает правосубъектностью, т.е. имеет право самостоятельно независимо от иных лиц принять решение об осуществлении предпринимательской деятельностью, об организационно-правовой форме предпринимательства. Право на принятие данного решения у юридических лиц возникает с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ), так как именно с этого момента они наделяются праводееспособностью.

Предпринимателем, или субъектом предпринимательства, согласно принятому законодательству может быть гражданин страны, признанный дееспособным в установленном законом порядке (не ограниченный в дееспособности).

Предпринимательская правосубъектность физических лиц, как следует из анализа статей 21, 26, 27, 28 ГК РФ, в полном объеме возникает по достижению ими 18 лет. Из данного правила закон предусматривает исключения. В частности, согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние по достижению 16 лет вправе быть членами кооперативов. Членство в кооперативе предполагает личное трудовое и имущественное участие, в соответствии с которыми распределяется прибыль кооператива (ст. ст. 108, 109 ГК РФ). Кроме того, по достижению 16 лет при определенных условиях граждане могут быть эмансипированы (ст. 27 ГК РФ), а, следовательно, с этого момента у них возникает полная правосубъектность.

Самостоятельность предпринимателей не безгранична, ее пределы значительно ограничиваются гражданским, антимонопольным и иным законодательством.

В качестве примера контроля за деятельностью предпринимателей со стороны антимонопольных органов можно привести Постановление ФАС Московского округа от 06.01.2004 N КА-А40/10553-03 (См. Приложение 2), согласно которому учредители юридического лица в течение 45 дней со дня государственной регистрации должны уведомить антимонопольный орган о создании коммерческой организации, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

2.2. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск

Категория «риск» используется в законодательстве и в научной литературе применительно к отдельным видам отношений и сферам профессиональной деятельности. В рамках объективной категории риска выделяюттакие его виды, как служебный, производственный, научно-технический, творческий, врачебный, спортивный, журналистский, страховой, коммерческий и др.⁴.

Характерным признаком предпринимательских экономических отношений является хозяйственный риск. Риск постоянно сопутствует бизнесу. Риск формирует особый способ мышления и поведения, психологию предпринимателя. Условия существования требуют от предпринемателя высокой деловитости и динамизма, духа соперничества. Взлеты и падения неизбежны на этом пути. По оценке специалистов, из ста проходящих проверку новых идей реальное применение находят не более двух. По словам Джеймса Бэрка из компании "ДЦ", одно из правил его фирмы гласит: "Вы должны быть готовы к неудаче". Право на ошибку обязывает осуществить все возможное для предупреждения неоправданного риска.

В сфере гражданско-правовых отношений по поводу риска были высказаны следующие суждения. Н. С. Малеин под риском рассматривал возможность наступления неблагоприятных имущественных последствий, а несение риска — принятие на себя этих неблагоприятных последствий, могущих наступить в силу случайных обстоятельств⁵. Аналогичное мнение было высказано А. А. Собчаком⁶. О. А. Красавчиков рассматривал риск с объективной стороны как определенную опасность (возможность) умаления имущественных или личных неимущественных благ⁷.

В.А. Копылов, в свою очередь, под предпринимательским риском понимает осознанный выбор субъектом предпринимательской деятельности одного из альтернативных вариантов поведения в рискованной ситуации, характеризующееся неопределенностью исхода и вероятностью наступления неблагоприятных имущественных последствий, выражающихся в расходах, которое данное лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права, в утрате или повреждении имущества, а также в неполучении доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не нарушалось⁸.

В настоящий период определение риска приводится в Законе «О техническом регулировании»⁹. Под риском понимается вероятность причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда (ст. 2). Как видно, данное определение не отражает особенностей отдельных видов риска и последствий риска.

2.3. Основная цель предпринимательской деятельности – извлечение прибыли

Получение прибыли – частное дело предпринимателей. Они вкладывают свои средства, силы, время в ту или иную деятельность и несут риск неблагоприятных последствий. Извлечение прибыли – цель предпринимательской деятельности, а не обязательный результат. Отсутствие прибыли не может служить основанием для вывода о том, что такая деятельность не является предпринимательской. Неполучение прибыли в результате осуществления этой деятельности – это результат предпринимательского риска.

В соответствии со ст. 47 НК РФ под прибылью признаются (для российских организаций) полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Под доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль (доход) организации», «Налог на доходы от капитала» НК РФ (ст. 41 НК РФ). Доход, в свою очередь, представляет собой разницу между полученным благами и произведенными расходами (ст.ст. 210, 247 и 277 НК РФ). Таким образом, в налоговом законодательстве прибыль и доход – понятия равнозначные.

А. Рабинович в результате исследования статей ГК РФ, в которых приводится понятие «доход» и «расход», приходит к выводу, что под доходами от разрешенной учреждению деятельности понимается не финансовый результат или чистая прибыль, а общая сумма поступлений без уменьшения их на сумму расходов¹⁰.

2.4. Систематичность ведения предпринимательской деятельности

Понятие системности нигде не имеет четко выраженных на законодательном уровне критериев (ориентиров). Однако существуют различные мнения по данному вопросу ученых-юристов. Ученые указывают на такой признак системности получения прибыли, как доля дохода от определенной деятельности в структуре доходов данного лица, которая условно не должна быть меньше 10 % доходов юридического лица¹¹, «существенность» прибыли; получение прибыли определенное количество раз за определенный период времени и др.¹².

В.В. Ровный считает, что системность – это и количество извлекаемой прибыли, и количество совершаемых и направленных на это извлечение действий (пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг).¹³. На взгляд В.В. Бутнева, критерий системности предпринимательской деятельности должен быть уточнен размером дохода данной деятельности: он должен носить существенный характер и измеряться кратно к минимальной заработной плате. При этом автор полагает, что систематический, но незначительный доход не следует признавать предпринимательским, иное означало бы пренебрежение здравым смыслом и экономической целесообразностью¹⁴.

2.5. Предпринимательская деятельность – это деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг

Закрепленный в ст. 2 ГК РФ перечень способов ведения предпринимательской деятельности является условным, так как в ст. 34 Конституции РФ предусмотрена возможность использования любых способностей для осуществления предпринимательской деятельности, не запрещенной законом.

К.К. Лебедев отмечает, что дело вовсе не в том, чтобы перечислить виды деятельности, которыми может заниматься предприниматель. Это перечисление было необходимо законодателю, чтобы раскрыть или хотя бы обозначить механизм появления (образования) прибыли и механизм ее извлечения предпринимателем (автор предполагает, что понятие услуги в данном перечне употребляется в широком смысловом значении)¹⁵. Данная точка зрения является весьма убедительной, а указанный признак не является существенным для определения предпринимательской деятельности.

2.6. Регистрация в качестве предпринимателя в установленном законом порядке

Официальный статус предпринимателя приобретается посредством его государственной регистрации либо как участника индивидуального предпринимательства (без применения наемного труда), либо как предприятия (с допустимым привлечением наемного труда в рамках, определяемых законом). Предприниматель может выступать при этом и как физическое, и как юридическое лицо.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹⁶.

Хозяйственные товарищества и общества - обычная и наиболее распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективной предпринимательской деятельности. Они открывают в ГК перечень отдельных видов коммерческих организаций, будучи к тому же универсальной формой, в рамках которой может осуществляться любая профессиональная предпринимательская деятельность производственная, торговая, посредническая, кредитно-финансовая и страховая и т. д.

Применительно к юридическим лицам в виде общества с ограниченной ответственностью и акционерных обществ ГК ограничивается установлением лишь наиболее общих правил, рассчитанных на последующее принятие двух специальных законов - об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью.

В силу правила абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК участники обществ и товариществ утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов обществу или товариществу имущество. Взамен они получают обязательственные права требования: на часть дохода (дивиденд) и на ликвидационную квоту (часть имущества, оставшуюся при ликвидации данного юридического лица после удовлетворения требований всех его кредиторов), а также на участие в управлении делами общества, являющегося по своей природе корпоративным, основанным на отношениях членства.

Заключение

В Гражданском кодексе РФ предмет предпринимательского права вошел в предмет гражданского права. Авторы Гражданского кодекса часть предпринимательских отношений по горизонтали отнесли к сфере гражданского законодательства, а предпринимательские отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу и не регулируемые комплексно административным правом, оставили не урегулированными. Учитывая сложность и многоуровневость предпринимательских отношений, а также объективно оценивая социально-экономическую обстановку в России в настоящее время и необходимость скорейшего создания основ нормативно-правовой базы рыночной экономики, позиция авторов Кодекса вполне объяснима.

Обобщая изложенное выше, можно выделить необходимые (базовые) и возможные (вторичные) свойства предпринимательства. К необходимым (базовым) следует отнести организационно-хозяйственное новаторство и экономическую свободу. Другие характеристики (риск, принятие решений, владение ресурсами, лидерство и т.д.) являются возможными (вторичными) свойствами предпринимательства.

В ГК РФ под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаками предпринимательской деятельности являются: 1) самостоятельный характер данной деятельности; 2) осуществление ее на свой риск; 3) основная цель данной деятельности – получение прибыли; 4) систематичность получения прибыли; 5) деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг; 6) регистрация лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в качестве предпринимателя в установленном законом порядке.

Библиографический список

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 года. – СПС «Гарант», 2005.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ, Часть 2 от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ, Часть 3 от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ. – СПС «Гарант», 2005.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации Часть 1 от 31.07.1998 N 146-ФЗ, Часть 2 от 05.08.2000 N 117-ФЗ. – СПС «Гарант», 2005.

4. ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8.08.2001. № 129-ФЗ. – СПС «Гарант», 2005.

5. ФЗ РФ «О техническом регулировании» от 27.12.2002. № 184-ФЗ. – СПС «Гарант», 2005.

Материалы судебной практики:

6. Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2000 N КА-А40/4839-00.

7. Постановление ФАС Московского округа от 06.01.2004 N КА-А40/10553-03

Литература:

8. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный). Под ред. О.Н.Садикова. // М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра - М, 1998. С. 202.

9. Лаптев ВВ. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юристъ, 1997. С. 18-19; Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М.: Юриспруденция, 2002. С. 5

10. Донцов С. Е., Глянцев В. В. Возмещение вреда по советскому законодательству. М.: Юридическая литература, 1990. С. 254–257.

11. Рассудовский В. Вопрос об имущественном риске в гражданском праве // Советская юстиция. 1963. № 18. С. 11.

12. Малеин Н. С. Гражданско-правовое положение личности в СССР. М.: Наука, 1975. С. 184

13. Собчак А. А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой ответственности // Правоведение. 1968. № 1. С. 55

14. Красавчиков О. А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. М.: Юридическая литература, 1966. С. 145

15. Копылов В. А. Риск в предпринимательской деятельности. Автореферат диссертации на соискание ученой степени к.ю.н. Волгоград, 2003. С. 6

16. Рабинович А. Нормативно-правовые основы составления отдельного баланса внебюджетного учреждения по учету доходов от разрешенной деятельности и приобретенного за этот счет имущества // Хозяйство и право. 2001. № 1. С. 90

17. Завгородний Н.С. Договоры займа небанковских организаций // Экономика и жизнь 1995. № 31

18. Тарусина Н.Н. Понятие предпринимательской деятельности. / Юридические записки Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова. Выпуск 1. Ярославль: Ярославский государственный университет им. П.Г. Демидова. Юридический факультет, 1997. С. 94

19. Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе права и законодательства, системе юридических наук и учебных дисциплин). СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002. С. 85

Приложение 1. Постановление ФАС Московского округа от 25.10.2000 N КА-А40/4839-00

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений (определений, постановлений)

арбитражных судов, вступивших в законную силу

(извлечение)

Филд Роберт Кристофер обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Московской регистрационной палате о признании недействительным отказа в регистрации его в качестве предпринимателя N 3/8700 от 08.02.2000, об обязании выдать бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя, о запрете МРП требовать для регистрации дополнительных документов и совершения действий по регистрации субъектов предпринимательской деятельности, об обязании МРП осуществлять действия по регистрации в течение срока, предусмотренного Законом г. Москвы от 28.06.95 N 14.

Решением суда от 29.06.2000 требования истца удовлетворены в части признания незаконным отказа МРП в регистрации Филда Роберта Кристофера в качестве индивидуального предпринимателя и обязании Московской регистрационной палаты зарегистрировать и выдать бессрочное свидетельство о регистрации Филда Роберта Кристофера в качестве индивидуального предпринимателя. В части же требований о запрете Московской регистрационной палате требовать для регистрации предоставления документов и совершения действий, не предусмотренных Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и обязании МРП осуществлять действия по регистрации в течение предусмотренного законом г. Москвы от 28.06.95 N 14, определением суда от 29.06.2000 производство по делу прекращено.

Постановлением апелляционной инстанции от 16 августа 2000 года решение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с выводами суда, ответчик настаивает на отмене судебных актов, мотивируя тем, что вынесены они с нарушением норм материального права, а именно: ФЗ "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации". В силу действующего законодательства иностранный гражданин, находящийся на территории Российской Федерации на основании многократной визы, не может быть зарегистрирован в качестве предпринимателя.

Федеральный арбитражный суд Московского округа, изучив материалы дела, заслушав и обсудив доводы сторон, проверив в порядке ст. 174 АПК РФ правильность применения норм материального права и соблюдения норм процессуального права, не находит оснований к отмене судебных актов, состоявшихся по делу.

Суд первой, а впоследствии и апелляционной инстанции, всесторонне исследовав фактические обстоятельства по делу, оценив представленные доказательства в их совокупности, пришел к правильному выводу о том, что отказ Московской регистрационной палаты является незаконным.

Как видно из материалов дела, Филд Роберт Кристофер, являясь гражданином США, обратился в Московскую регистрационную палату с заявлением о регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица.

Московская регистрационная палата 14 марта 2000 года выдала письменный отказ в совершении регистрационных действий в связи с нарушением п. 1 ст. 3 Закона РФ "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" с указанием на отсутствие подтверждения органов внутренних дел Российской Федерации о наличии места проживания в г. Москве.

Согласно ст. 13 ГК РФ ненормативный акт госоргана, не соответствующий закону и иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица или гражданина, может быть признан судом недействительным.

Вывод суда первой и апелляционной инстанций о том, что отказ в совершении регистрационных действий незаконен и нарушает права и законные интересы гражданина, обоснован.

Указанным отказом нарушаются конституционные права иностранного гражданина, которому в силу ст. ст. 17, 319 Конституции РФ гарантировано равенство прав и свобод человека и гражданина.

Каких-либо оснований для ограничения деятельности истца в соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ нет, т.к. ограничение его деятельности в качестве добросовестного предпринимателя не может быть признано необходимым для защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Отказ МРП в совершении регистрационных действий Филда Роберта Кристофера в качестве индивидуального предпринимателя противоречит действующему законодательству.

Требование МРП представить регистрирующему органу подтверждение органов внутренних дел РФ о наличии у гражданина США Филда Роберта Кристофера постоянного места жительства в г. Москве не основано на законе.

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ) не может быть ограничено в зависимости от наличия постоянного места жительства. Филд Роберт Кристофер находится на территории России на основании многовъездной визы N 248818, зарегистрированной по месту временного пребывания в г. Москве, проживает по адресу: г. Москва, ул. Большая Полянка, д. 30, кв. 93 на основании договора найма квартиры без права выкупа от 01.12.98. Поставлен на налоговый учет 17.05.99 ИМНС РФ N 6 по ЦАО г. Москвы по вышеуказанному адресу.

Следовательно Филд Роберт Кристофер находится на территории Российской Федерации на законном основании.

Законодательство РФ не содержит прямого запрета на регистрацию граждан предпринимателей по месту временного пребывания. Напротив, Закон г. Москвы от 28.06.95 N 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве" не допускает при государственной регистрации субъектов малого предпринимательства требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение.

Таким образом у Московской регистрационной палаты не было законных на то оснований отказывать Филду Роберту Кристоферу в государственной регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

При таких обстоятельствах суд первой и апелляционной инстанций правомерно, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права, признал отказ Московской регистрационной палаты N 3/8700 от 08.02.2000 незаконным.

Оснований к отмене судебных актов нет.

Суд, руководствуясь ст. ст. 174 - 177 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 июня 2000 года и постановление апелляционной инстанции от 16 августа 2000 года оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Приложение 2. Постановление ФАС Московского округа от 06.01.2004 N КА-А40/10553-03

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений (определений, постановлений)

арбитражных судов, вступивших в законную силу

(извлечение)

Департамент имущества г. Москвы (далее - ДИ г. Москвы) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным предписания Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (далее МАП России) от 28.02.03 N АЕ/2301.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ОАО "Электронная Москва".

Решением суда первой инстанции от 16.07.03, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 30.09.03, заявленное требование удовлетворено.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, МАП России обжаловало их в кассационном порядке, ссылаясь на неправильное применение ст. 12, ст. 17 п. 6 Закона Российской Федерации от 22.03.91 N 948-1 (с изменениями) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции).

В отзывах на жалобу истец и третье лицо возражали против ее удовлетворения, считая принятые по делу судебные акты соответствующими законодательству.

В судебном заседании представитель МАП России поддержал жалобу по изложенным в ней доводам. Представители ДИ г. Москвы и ОАО "Электронная Москва" настаивали на ее отклонении по мотивам, приведенным в представленных отзывах.

Обсудив доводы жалобы, проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены принятых по делу актов суда первой и апелляционной инстанции.

Согласно п. 5 ст. 17 Закона о конкуренции учредители (участники) (один из учредителей участников) в течение 45 дней со дня государственной регистрации должны уведомить антимонопольный орган о создании коммерческой организации, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Действуя в соответствии с требованиями указанного Закона, ОАО "Электронная Москва" по поручению учредителей 20.12.02 направило в МАП России уведомление о создании Общества; названное Общество учреждено с целью создания Московской волоконно-оптической сети в рамках городской целевой программы "Электронная Москва". Его учредителями выступили город Москва в лице ДИ г. Москвы (94,54% уставного капитала), АКБ "Московский муниципальный банк - Банк Москва" (0,2% уставного капитала) и ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" (5,26% уставного капитала). Вклад города в уставный капитал Общества определен в виде принадлежащих ему 100% обыкновенных именных акций ОАО "Мостелеком" и 25,07% обыкновенных именных акций ОАО "Московская телекоммуникационная компания" (КОМКОР).

Согласно заключению от 28.02.03 N АЕ/2300 МАП России приняло это уведомление к сведению и в тот же день вынесло предписание N АЕ/2301, которым обязало ДИ г. Москвы не осуществлять передачу акций ОАО "Мостелеком" и ОАО "Московская телекоммуникационная корпорация" в уставный капитал ОАО "Электронная Москва". Также предписало учредителям Общества в целях обеспечения конкуренции на рынке услуг связи и телекоммуникаций города Москвы произвести предусмотренные законодательством действия, направленные на отмену регистрации этого Общества. Данное предписание обосновано ссылкой на п. 2 ст. 12 Закона о конкуренции.

ДИ г. Москвы не согласился с этим предписанием и оспорило его в судебном порядке.

В соответствии с п. 6 ст. 17 Закона о конкуренции антимонопольный орган выдает учредителям (участникам) коммерческой организации, лицам или органам, принявшим соответствующее решение о создании коммерческой организации, предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, если установит, что действия, предусмотренные п. 5 ст. 17 Закона могут привести или привели к ограничению конкуренции.

Разрешая спор, Арбитражный суд г. Москвы установил, что оспариваемое предписание основано на оценке легитимности предоставления налоговых льгот одному из учредителей ОАО "Электронная Москва".

Между тем в соответствии с п. 6 ст. 17 Закона о конкуренции данное обстоятельство не является основанием для выдачи предписания о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Возможное ограничение конкуренции антимонопольный орган связывает с последующей деятельностью ОАО "Электронная Москва".

Между тем, создание данного хозяйствующего субъекта само по себе не является нарушением антимонопольного законодательства.

Закон о конкуренции (ст. 12 и ст. 17) предоставляет антимонопольному органу право определять условия функционирования вновь созданных организаций и не уполномочивает его устранять хозяйствующие субъекты с рынка.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд г. Москвы пришел к правильному выводу об отсутствии у МАП России правовых оснований для выдачи предписания об отмене регистрации Общества.

Довод жалобы о том, что решение принято о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, отклоняется. В решении суда от 16.07.03 указано, что предписание признано недействительным в связи с его несоответствием Закону о конкуренции и нарушением прав и законных интересов истца, незаконным возложением на него обязанности произвести действия, направленные на отмену регистрации ОАО "Электронная Москва". Таким образом, суд фактически рассмотрел вопрос о соответствии предписания в части, касающейся ДИ г. Москвы.

Ссылка в жалобе на то, что в результате создания ОАО "Электронная Москва" образуется "группа взаимосвязанных лиц" с участием КОМКОР и Мостелеком, отклоняется. Антимонопольное законодательство не запрещает образование группы лиц, а лишь устанавливает обязанность раскрыть ее состав в установленных законом случаях.

Утверждение МАП России о том, что создание ОАО "Электронная Москва" приведет к усилению рыночной власти субъекта естественной монополии - ОАО "Мостелеком", отклоняется, т.к. в силу своего положения последнее уже является монополистом.

Другие доводы жалобы также не свидетельствуют о допущенной по делу судебной ошибке.

Предусмотренных ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 16.07.03 и постановление апелляционной инстанции от 30.09.03 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-20267/03-122-224 оставить без изменения, кассационную жалобу МАП России - без удовлетворения.

Другие похожие работы

1. Процедуры банкротства
2. Арбитражные суды в Российской Федерации
3. Правовая охрана промышленных образцов
4. Компетенция арбитражных судов
5. Государственное регулирование процедур банкротства